監(jiān)護不僅是對未成年子女的監(jiān)護，還包括對喪失自理能力老人、殘疾人的監(jiān)護，婚姻家庭編應(yīng)考慮增設(shè)專章作出具體規(guī)定，逐漸建立監(jiān)護能力確認及監(jiān)護監(jiān)督制度。
■ 中國婦女報·中國女網(wǎng)記者 王春霞
民法典婚姻家庭編草案二審稿公開征求意見，其中關(guān)于監(jiān)護的內(nèi)容引起廣泛關(guān)注。多位專家和全國人大常委會委員認為，應(yīng)進一步完善細化監(jiān)護相關(guān)制度，讓無法通過自我實現(xiàn)公平正義的善良公民感受到法治的力量。
監(jiān)護制度缺乏體系性規(guī)范
北京市第二中級人民法院民六庭副庭長劉洋在回顧2018年所審結(jié)的民事二審案件后發(fā)現(xiàn)，涉及監(jiān)護的案件占比在增加。“當前已經(jīng)進入老齡社會，監(jiān)護問題還涉及贍養(yǎng)、繼承等法律問題，成人監(jiān)護與未成年人監(jiān)護均應(yīng)獲得廣泛重視。”
在劉洋看來，監(jiān)護制度在民法總則中規(guī)定不夠全面，缺乏體系性規(guī)范，在婚姻家庭編立法中應(yīng)予補強。同時，民法典婚姻家庭編應(yīng)完善監(jiān)護制度，體現(xiàn)社會主義核心價值觀，具有前瞻性和科學(xué)性，讓無法通過自我實現(xiàn)公平正義的善良公民感受到法治的力量。
“民法總則對監(jiān)護制度已經(jīng)作了概括式、框架式設(shè)計，但單有這些規(guī)定還不行，缺乏可操作性，婚姻家庭編應(yīng)考慮增設(shè)專章作出具體規(guī)定，使其具有可操作性。”全國人大常委會委員韓曉武6月26日在分組審議時說。
全國人大常委會委員謝廣祥也建議增加監(jiān)護一章，對監(jiān)護法律關(guān)系予以規(guī)定?！安莅傅?章收養(yǎng)里多處出現(xiàn)‘監(jiān)護人’一詞，但是何為監(jiān)護并沒有明確，監(jiān)護是對未成年子女的監(jiān)護，還包括對喪失自理能力老人的監(jiān)護，在這方面要有比較詳細的描述，現(xiàn)在社會上也存在這方面的問題。”
“希望在民法典中能夠補充強化和完善對殘疾人的監(jiān)護責(zé)任，設(shè)立監(jiān)護制度，以法律加以保護，厘清其性質(zhì)和范圍?！比珖舜蟪Ｎ瘯瘑T呂世明說, 國外有關(guān)民法典在監(jiān)護方面分量很大、很重，這也是對保護弱勢群體同時減輕其家庭成員負擔(dān)和維護社會穩(wěn)定非常有效的途徑和方法。
要考慮監(jiān)護能力確認制度
“監(jiān)護制度是對未成年人實施一切保護的基礎(chǔ)?！北本┣嗌倌攴稍c研究中心執(zhí)行主任張雪梅說，首先要強調(diào)以家庭為基礎(chǔ)的監(jiān)護，家庭對未成年人承擔(dān)養(yǎng)育、保護、教養(yǎng)責(zé)任，國家政府要提供各種支持和幫助。只有家庭沒有監(jiān)護能力或存在監(jiān)護侵害的情況，國家監(jiān)護才是兜底保障。
張雪梅發(fā)現(xiàn)，目前婚姻家庭編草案二審稿規(guī)定了父母子女關(guān)系、父母子女權(quán)利義務(wù)?！斑@些是否等同于監(jiān)護的內(nèi)容？立法上不對監(jiān)護和父母子女關(guān)系、父母子女權(quán)利義務(wù)作出明確區(qū)分，會導(dǎo)致實踐中對監(jiān)護和父母權(quán)利認識的偏差?！?/p>
張雪梅舉例說，“撤銷監(jiān)護權(quán)”“剝奪監(jiān)護權(quán)”經(jīng)常被提及。但是，監(jiān)護并不是父母的權(quán)利，而是父母的職責(zé)。父母有依法履行監(jiān)護職責(zé)的權(quán)利。而且，監(jiān)護不僅存在于父母子女之間，其他家庭成員之間也存在監(jiān)護關(guān)系，需要婚姻家庭編補充相關(guān)規(guī)定。
張雪梅特別強調(diào)，要考慮監(jiān)護能力的確認制度，明確確認主體、確認程序。實踐中有兩個極端，一個是誰都不管，一個是有遺產(chǎn)的話，爭當監(jiān)護人。監(jiān)護能力依據(jù)什么認定，尤其是消極不擔(dān)任監(jiān)護人的，只要自己不愿意就說沒有監(jiān)護能力，這種局面要改變。
張雪梅建議，未成年人父母或者其他具有監(jiān)護資格的人員是否具有監(jiān)護能力，應(yīng)根據(jù)其本人，或者依法具有監(jiān)護資格的有關(guān)單位、人員提出申請，由被監(jiān)護人住所地人民法院或民政部門根據(jù)被申請人的身體健康狀況、身體自由狀況、經(jīng)濟狀況、性格品質(zhì)、與被監(jiān)護人的聯(lián)系狀況等來確定。
此外，張雪梅發(fā)現(xiàn)，目前司法干預(yù)監(jiān)護的手段非常單一，只有撤銷監(jiān)護人資格一種，造成實踐中的空白。應(yīng)設(shè)置監(jiān)護人中止制度，監(jiān)護權(quán)中止后，經(jīng)過評估，或者撤銷，或者恢復(fù)。這也是監(jiān)護司法干預(yù)多樣化的措施。關(guān)于委托監(jiān)護，涉及孩子人身的重大事項，如訴訟、重大財產(chǎn)處置等不能委托。
根據(jù)現(xiàn)行相關(guān)法律，我國未成年人的監(jiān)護順序，在父母無法擔(dān)任監(jiān)護人的情況下，除了“祖父母、外祖父母、兄姐”之外，便是“其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者組織”。
全國人大常委會副委員長曹建明認為，監(jiān)護一般情況下比較適宜落實到個人，除非特殊情況下落實到機構(gòu)。為把監(jiān)護更好落實到個人身上，尤其是關(guān)系最密切的親屬，建議有效發(fā)揮親屬在未成年人監(jiān)護制度中的作用。
應(yīng)設(shè)立監(jiān)護監(jiān)督制度
“在婚姻家庭編設(shè)立監(jiān)護一章，應(yīng)包含成年人監(jiān)護和兒童監(jiān)護兩方面內(nèi)容。這里所說的成年人監(jiān)護，主要是指成年人因疾病、殘疾、年老或其他原因而針對特定事務(wù)或在特定期間內(nèi)不能處理所需要的監(jiān)護?！表n曉武表示，特別是隨著我們國家快速進入老齡化社會，在立法中處理好這個問題已經(jīng)十分緊迫。
北京科技大學(xué)文法學(xué)院教授王竹青在北京對心智障礙者及其父母做了專門的實地調(diào)研。她發(fā)現(xiàn)，調(diào)研中，很多心智障礙者父母關(guān)注的是，自己死后錢如何花在孩子身上。
“這個問題的解決依賴監(jiān)護監(jiān)督人制度，非父母擔(dān)任監(jiān)護人的，應(yīng)設(shè)置監(jiān)護監(jiān)督人。”王竹青說，目前民法總則第36條規(guī)定的社會監(jiān)督無法承擔(dān)。
在王竹青看來，殘疾人權(quán)利公約第12條是專門針對監(jiān)護制度設(shè)立的，其所確立的理念受到國際社會普遍認可。落實公約是締約國應(yīng)盡的義務(wù)。希望婚姻家庭編增加監(jiān)護一章，增加對成年心智障礙者監(jiān)護的諸多內(nèi)容，其中最需要解決的問題之一是監(jiān)護類型化。目前法律用一種監(jiān)護措施對待無民事行為能力人和限制行為能力人，導(dǎo)致限制行為能力人尚有的行為能力難以發(fā)揮和得到尊重。
中國政法大學(xué)人權(quán)研究院教授劉小楠與殘障群體廣泛接觸后發(fā)現(xiàn)，殘障群體，尤其是精神殘障、心智障礙者對監(jiān)護問題爭議非常大。對“什么是被監(jiān)護人的最大利益”，精神殘障、心智障礙者群體內(nèi)部有不同需求，也有不同見解。2013年老年人權(quán)益保障法提出意定監(jiān)護制度，2017年民法總則將意定監(jiān)護擴展到所有成年人。意定監(jiān)護需要作出更加詳細的規(guī)定。
中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授陸海娜認為，目前，我國監(jiān)護制度缺乏足夠的社會性別視角?，F(xiàn)實中，承擔(dān)監(jiān)護照護義務(wù)的多是女性，照護責(zé)任女性化成為一種比較普遍的社會現(xiàn)象。在目前高離婚率的社會背景下，國家稅收、社保、就業(yè)、兒童康復(fù)等公共服務(wù)并沒有特別關(guān)注單親父母的處境和需求，而且單親父母中單身母親居多，客觀上法律對女性權(quán)利保護不夠。因此，法律、政策應(yīng)作出積極回應(yīng)。 | 
